senátní zpráva č. 95-989

Tento oddíl je podstatnou změnou současné právní úpravy. Modernizuje ustanovení o preferenci a uvádí je více do souladu s obchodní praxí a Jednotným obchodním zákoníkem.

Dodatek a) obsahuje tři definice. Zásoby, nová hodnota a pohledávka jsou definovány v jejich běžném významu, ale jsou definovány tak, aby se předešlo jakýmkoli nejasnostem nebo nejistotě ohledně těchto pojmů.

Dodstavec b) je kogentním ustanovením tohoto oddílu. Oprávňuje správce zabránit převodu, pokud je splněno pět podmínek. Jedná se o pět prvků přednostní žaloby. Za prvé, převod musí být uskutečněn ve prospěch nebo ve prospěch věřitele. Za druhé, převod musí být uskutečněn ve prospěch nebo na účet dřívějšího dluhu dlužníka před uskutečněním převodu. Za třetí, převod musí být proveden v době, kdy byl dlužník v úpadku. Za čtvrté, převod musel být proveden během 90 dnů bezprostředně předcházejících zahájení řízení. Pokud byl převod proveden na osobu s důvěrnými informacemi, může se správce vyhnout převodu, pokud byl proveden v období, které začíná jeden rok před podáním návrhu a končí 90 dní před podáním návrhu, pokud osoba s důvěrnými informacemi, na kterou byl převod proveden, měla rozumný důvod se domnívat, že dlužník byl v době převodu v úpadku.

Nakonec musí převod umožnit věřiteli, na kterého nebo v jehož prospěch byl proveden, získat větší procento své pohledávky, než by získal podle rozdělovacích ustanovení úpadkového zákona. Konkrétně musí věřitel obdržet více, než by obdržel, kdyby se jednalo o likvidační případ, kdyby k převodu nedošlo a kdyby věřitel obdržel úhradu pohledávky v rozsahu stanoveném ustanoveními kodexu.

Formulování posledního prvku mění použití testu většího procenta oproti použití podle současného práva. Podle této formulace se soud musí zaměřit na relativní rozdělení mezi třídy, jakož i na částku, kterou obdrží členové třídy, jejímž členem je věřitel. Toto znění rovněž vyžaduje, aby se soud zaměřil na přípustnost pohledávky, pro kterou bylo upřednostnění provedeno. Pokud by například pohledávka byla zcela zamítnuta, pak bude splněn test podle odstavce 5, protože věřitel by podle rozdělovacích ustanovení úpadkového zákona neobdržel nic.

Správce se může vyhnout převodu zástavního práva podle tohoto oddílu, i když bylo zástavní právo uplatněno prodejem před zahájením případu,

odstavec b) bod 2 tohoto oddílu ve skutečnosti vyjímá z pravidel pro preferenci platby daňových závazků dlužníkem bez ohledu na jejich prioritní status.

odstavec c) obsahuje výjimky z vyhýbací pravomoci správce. Pokud se věřitel může kvalifikovat podle některé z výjimek, je v tomto rozsahu chráněn. Pokud se může kvalifikovat podle několika výjimek, je chráněn každou z nich v rozsahu, v jakém se může kvalifikovat podle každé z nich.

První výjimka se týká převodu, který byl všemi stranami zamýšlen jako současná směna za novou hodnotu a ve skutečnosti byl v podstatě současný. Obvykle je šek úvěrovou transakcí. Pro účely tohoto odstavce se však převod zahrnující šek považuje za “zamýšlený jako současný”, a pokud je šek předložen k zaplacení v běžném obchodním styku, který jednotný obchodní zákoník specifikuje jako 30denní, U.C.C. § 3-503(2)(a), bude se jednat o převod, který je “ve skutečnosti v podstatě současný”.

Druhá výjimka chrání převody v rámci běžného obchodního styku (nebo finančního styku, pokud se nejedná o obchod). Pro případ spotřebitele je v odstavci použito slovní spojení “finanční záležitosti”, které zahrnuje takové nepodnikatelské činnosti, jako je placení měsíčních účtů za komunální služby. Pokud dluh, kvůli němuž byl převod proveden, vznikl v běžném obchodním styku dlužníka i nabyvatele, pokud byl převod proveden nejpozději 45 dní po vzniku dluhu, pokud byl samotný převod proveden v běžném obchodním styku dlužníka i nabyvatele a pokud byl převod proveden za běžných obchodních podmínek, pak je převod chráněn. Účelem této výjimky je ponechat nenarušené běžné finanční vztahy, protože není na úkor obecné politiky oddílu o preferenci, která má odradit od neobvyklého jednání buď dlužníka, nebo jeho věřitele během skluzu dlužníka do úpadku.

Třetí výjimka se týká umožnění půjček, v souvislosti s nimiž dlužník nabývá majetek, který mu půjčka umožnila koupit, poté, co je půjčka skutečně poskytnuta.

Čtvrtá výjimka kodifikuje pravidlo čistého výsledku v § 60c stávajícího zákona . Pokud věřitel a dlužník uskuteční během 90denní lhůty více než jednu směnu, směny se započtou podle vzorce uvedeného v odstavci 4 . Jakákoli nová hodnota, kterou věřitel poskytne předem, musí být nezajištěná, aby se na ni vztahovala tato výjimka.

Odstavec 5 kodifikuje test zlepšení postavení, a tím ruší případy jako DuBay v. Williams, 417 F.2d 1277 (C.A.9, 1966), a Grain Merchants of Indiana, Inc. v. Union Bank and Savings Co, 408 F.2d 209 (C.A.7, 1969). Věřitel se zástavním právem k pohyblivé hmotě, jako jsou zásoby nebo pohledávky, podléhá preferenčnímu útoku v rozsahu, v jakém zlepší své postavení během 90denní lhůty před konkurzem. Test je dvoubodový a vyžaduje určení postavení zajištěného věřitele 90 dnů před podáním návrhu a ke dni podání návrhu. Pokud byla nová hodnota poprvé poskytnuta po 90 dnech před případem, datum, kdy byla poprvé poskytnuta, nahrazuje bod 90 dnů.

Odstavec 6 vylučuje zákonná zástavní práva potvrzená podle § 545 z přednostního útoku. Chrání také převody k uspokojení těchto zástavních práv a stanovení zástavního práva podle § 365 písm. j), které chrání prodávajícího, jehož smlouva o koupi nemovitosti od dlužníka je odmítnuta.

Pododododstavec d), odvozený z § 67a zákona o úpadku , umožňuje správci vyhnout se převodu k úhradě ručitele, který složí záruku za zrušení soudcovského zástavního práva, které by bylo možné vyhnout se podle tohoto odstavce. Druhá věta chrání ručitele před dvojí odpovědností.

Pododododstavec e) určuje, kdy je převod proveden pro účely oddílu o preferenci. Odstavec (1) definuje, kdy je převod dokonalý. U nemovitostí je převod perfektní, pokud je platný vůči dobrověrnému nabyvateli. U osobního majetku a příslušenství je převod dokončen, pokud je platný vůči věřiteli na základě jednoduché smlouvy, který získá soudcovské zástavní právo po dokončení převodu. “Jednoduchá smlouva”, jak je zde použita, je odvozena z § 60a odst. 4 zákona o úpadku. Odstavec 2 upřesňuje, že převod je uskutečněn v okamžiku, kdy nabude účinnosti mezi převodcem a nabyvatelem, pokud je perfektní v tento okamžik nebo do 10 dnů po něm. V opačném případě je uskutečněn v okamžiku, kdy je převod dokončen. Není-li dokonalý před zahájením řízení, je učiněn bezprostředně před zahájením řízení. Odstavec 3 stanoví, že převod je proveden až poté, co dlužník nabyl práva k převáděnému majetku. Toto ustanovení, více než kterékoli jiné v oddíle, ruší DuBay a Grain Merchants a ve spojení s odst. 2 písm. b) ruší In re King-Porter Co., 446 F.2.d 722 (5th Cir. 1971).

Pododododstavec e) je navržen tak, aby bylo dosaženo rozdílných výsledků podle verze článku 9 U.C.C. z roku 1962 a podle verze z roku 1972, protože podle každé verze jsou vyžadovány rozdílné kroky k tomu, aby byla dohoda o zajištění mezi stranami účinná.

Podododododstavec f) vytváří domněnku platební neschopnosti po dobu 90 dnů předcházejících konkurzu. Tato domněnka je definována v pravidle 301 federálních pravidel pro dokazování, které se v konkurzních věcech stalo použitelným na základě § 224 a 225 návrhu zákona. Domněnka vyžaduje, aby strana, v jejíž neprospěch domněnka existuje, předložila nějaký důkaz, který by domněnku vyvrátil, avšak důkazní břemeno zůstává na straně, v jejíž prospěch domněnka existuje.

.