senate report no. 95-989
Questa sezione è una modifica sostanziale della legge attuale. Modernizza le disposizioni di preferenza e le porta più in conformità con la pratica commerciale e il Codice Commerciale Uniforme.
La sottosezione (a) contiene tre definizioni. Inventario, valore nuovo, e credito sono definiti nei loro sensi ordinari, ma sono definiti per evitare qualsiasi confusione o incertezza intorno ai termini.
La sottosezione (b) è la disposizione operativa della sezione. Essa autorizza il fiduciario a evitare un trasferimento se sono soddisfatte cinque condizioni. Questi sono i cinque elementi di un’azione di preferenza. Primo, il trasferimento deve essere a o a beneficio di un creditore. Secondo, il trasferimento deve essere per o a causa di un debito antecedente dovuto dal debitore prima che il trasferimento fosse fatto. In terzo luogo, il trasferimento deve essere stato fatto quando il debitore era insolvente. Quarto, il trasferimento deve essere stato fatto durante i 90 giorni immediatamente precedenti l’inizio del caso. Se il trasferimento è stato fatto a un insider, il trustee può evitare il trasferimento se è stato fatto durante il periodo che inizia un anno prima del deposito della petizione e termina 90 giorni prima del deposito, se l’insider a cui è stato fatto il trasferimento aveva ragionevoli motivi per credere che il debitore fosse insolvente al momento del trasferimento.
Infine, il trasferimento deve permettere al creditore a cui o a beneficio del quale è stato fatto di ricevere una percentuale maggiore del suo credito di quella che avrebbe ricevuto secondo le disposizioni di distribuzione del codice fallimentare. In particolare, il creditore deve ricevere più di quanto riceverebbe se il caso fosse un caso di liquidazione, se il trasferimento non fosse stato fatto, e se il creditore ricevesse il pagamento del debito nella misura prevista dalle disposizioni del codice.
La formulazione dell’elemento finale cambia l’applicazione della prova della percentuale maggiore da quella impiegata secondo la legge attuale. Sotto questa lingua, il tribunale deve concentrarsi sulla distribuzione relativa tra le classi e sull’importo che sarà ricevuto dai membri della classe di cui il creditore è membro. Il linguaggio richiede anche che il tribunale si concentri sull’ammissibilità del credito per il quale il privilegio è stato fatto. Se il credito sarebbe stato interamente disconosciuto, per esempio, allora la prova del paragrafo (5) sarà soddisfatta, perché il creditore non avrebbe ricevuto nulla secondo le disposizioni distributive del codice fallimentare.
Il trustee può evitare il trasferimento di un pegno in base a questa sezione anche se il pegno è stato eseguito tramite vendita prima dell’inizio del caso,
La sottosezione (b)(2) di questa sezione in effetti esenta dalle regole di preferenza i pagamenti da parte del debitore di debiti fiscali, indipendentemente dal loro status di priorità.
La sottosezione (c) contiene eccezioni al potere di evitare del trustee. Se un creditore può qualificarsi sotto una qualsiasi delle eccezioni, allora è protetto in quella misura. Se può qualificarsi sotto diverse eccezioni, è protetto da ciascuna nella misura in cui può qualificarsi sotto ciascuna di esse.
La prima eccezione è per un trasferimento che era inteso da tutte le parti come uno scambio contemporaneo per un nuovo valore, ed era infatti sostanzialmente contemporaneo. Normalmente, un assegno è un’operazione di credito. Tuttavia, ai fini di questo paragrafo, un trasferimento che coinvolge un assegno è considerato “destinato ad essere contemporaneo”, e se l’assegno è presentato per il pagamento nel normale corso degli affari, che il Codice Commerciale Uniforme specifica come 30 giorni, U.C.C. § 3-503(2)(a), ciò equivarrà ad un trasferimento che è “in effetti sostanzialmente contemporaneo.”
La seconda eccezione protegge i trasferimenti nel corso ordinario degli affari (o degli affari finanziari, quando un business non è coinvolto) trasferimenti. Per il caso di un consumatore, il paragrafo usa la frase “affari finanziari” per includere attività non commerciali come il pagamento delle bollette mensili. Se il debito a causa del quale è stato fatto il trasferimento è stato contratto nel corso ordinario sia del debitore che del cessionario, se il trasferimento è stato fatto non più tardi di 45 giorni dopo che il debito è stato contratto, se il trasferimento stesso è stato fatto nel corso ordinario sia del debitore che del cessionario, e se il trasferimento è stato fatto secondo termini commerciali ordinari, allora il trasferimento è protetto. Lo scopo di questa eccezione è di lasciare indisturbati i normali rapporti finanziari, perché non toglie nulla alla politica generale della sezione delle preferenze di scoraggiare azioni insolite da parte del debitore o dei suoi creditori durante lo scivolamento del debitore verso il fallimento.
La terza eccezione è per i prestiti di abilitazione in relazione ai quali il debitore acquisisce la proprietà che il prestito gli ha permesso di acquistare dopo che il prestito è effettivamente fatto.
La quarta eccezione codifica la regola del risultato netto nella sezione 60c del diritto attuale. Se il creditore e il debitore hanno più di uno scambio durante il periodo di 90 giorni, gli scambi sono compensati secondo la formula nel paragrafo (4). Qualsiasi nuovo valore che il creditore anticipa deve essere non garantito per potersi qualificare sotto questa eccezione.
Il paragrafo (5) codifica il miglioramento nella prova della posizione, e quindi annulla casi come DuBay contro Williams, 417 F.2d 1277 (C.A.9, 1966), e Grain Merchants of Indiana, Inc. contro Union Bank and Savings Co., 408 F.2d 209 (C.A.7, 1969). Un creditore con un interesse di sicurezza in una massa fluttuante, come l’inventario o i conti correnti, è soggetto a un attacco di preferenza nella misura in cui migliora la sua posizione durante il periodo di 90 giorni prima del fallimento. Il test è un test a due punti e richiede la determinazione della posizione del creditore garantito 90 giorni prima della petizione e alla data della petizione. Se il nuovo valore è stato dato per la prima volta dopo 90 giorni prima del caso, la data in cui è stato dato per la prima volta sostituisce il punto dei 90 giorni.
Il paragrafo (6) esclude i privilegi legali convalidati ai sensi della sezione 545 dall’attacco di preferenza. Protegge anche i trasferimenti in soddisfazione di tali vincoli, e la fissazione di un vincolo ai sensi della sezione 365(j), che protegge un venditore il cui contratto di acquisto di beni immobili dal debitore viene respinto.
La sottosezione (d), derivata dalla sezione 67a della legge fallimentare, permette al trustee di evitare un trasferimento per rimborsare una fideiussione che pone una garanzia per sciogliere un vincolo giudiziario che sarebbe stato evitabile ai sensi di questa sezione. La seconda frase protegge il garante dalla doppia responsabilità .
La sottosezione (e) determina quando un trasferimento è fatto ai fini della sezione di preferenza. Il paragrafo (1) definisce quando un trasferimento è perfezionato. Per i beni immobili, un trasferimento è perfezionato quando è valido contro un acquirente in buona fede. Per la proprietà personale e i dispositivi, un trasferimento è perfezionato quando è valido contro un creditore su un contratto semplice che ottiene un pegno giudiziario dopo che il trasferimento è perfezionato. Il termine “contratto semplice” qui utilizzato deriva dal Bankruptcy Act § 60a(4). Il paragrafo (2) specifica che un trasferimento è fatto quando ha effetto tra il cedente e il cessionario se è perfezionato a o entro 10 giorni dopo quel momento. Altrimenti, è effettuato quando il trasferimento è perfezionato. Se non è perfezionato prima dell’inizio della causa, è fatto immediatamente prima dell’inizio della causa. Il paragrafo (3) specifica che un trasferimento non è effettuato finché il debitore non ha acquisito diritti sui beni trasferiti. Questa disposizione, più di ogni altra nella sezione, annulla DuBay e Grain Merchants, e in combinazione con la sottosezione (b)(2), annulla In re King-Porter Co. 446 F.2d 722 (5th Cir. 1971).
La sottosezione (e) è progettata per raggiungere i diversi risultati sotto la versione del 1962 dell’articolo 9 dell’U.C.C. e sotto la versione del 1972 perché diverse azioni sono richieste sotto ogni versione per rendere un accordo di sicurezza efficace tra le parti.
La sottosezione (f) crea una presunzione di insolvenza per i 90 giorni precedenti il caso di fallimento. La presunzione è come definita nella Regola 301 delle Regole Federali delle Prove, rese applicabili nei casi di fallimento dalle sezioni 224 e 225 del disegno di legge. La presunzione richiede alla parte contro la quale la presunzione esiste di presentare alcune prove per confutare la presunzione, ma l’onere della prova rimane sulla parte a favore della quale la presunzione esiste.