Raport senatorial nr. 95-989

Această secțiune reprezintă o modificare substanțială a legislației actuale. Ea modernizează dispozițiile privind preferințele și le aduce mai mult în conformitate cu practica comercială și cu Codul comercial uniform.

Subsecțiunea (a) conține trei definiții. Inventar, valoare nouă și creanță sunt definite în sensurile lor obișnuite, dar sunt definite pentru a evita orice confuzie sau incertitudine în jurul acestor termeni.

Subsecțiunea (b) este dispoziția operațională a secțiunii. Aceasta îl autorizează pe administratorul judiciar să evite un transfer dacă sunt îndeplinite cinci condiții. Acestea sunt cele cinci elemente ale unei acțiuni de preferință. În primul rând, transferul trebuie să fie către sau în beneficiul unui creditor. În al doilea rând, transferul trebuie să fie pentru sau în contul unei datorii anterioare datorate de debitor înainte ca transferul să fie efectuat. În al treilea rând, transferul trebuie să fi fost efectuat atunci când debitorul era insolvabil. În al patrulea rând, transferul trebuie să fi fost efectuat în cele 90 de zile imediat anterioare deschiderii procedurii. În cazul în care transferul a fost făcut către o persoană din interior, administratorul judiciar poate anula transferul dacă acesta a fost făcut în perioada care începe cu un an înainte de depunerea cererii și se termină cu 90 de zile înainte de depunerea cererii, dacă persoana din interior căreia i-a fost făcut transferul a avut motive întemeiate să creadă că debitorul era insolvabil în momentul în care a fost făcut transferul.

În cele din urmă, transferul trebuie să permită creditorului căruia sau în beneficiul căruia a fost făcut să primească un procent mai mare din creanța sa decât cel pe care l-ar primi în conformitate cu dispozițiile de distribuire ale codului falimentului. În mod specific, creditorul trebuie să primească mai mult decât ar fi primit în cazul în care cazul ar fi fost un caz de lichidare, dacă transferul nu ar fi fost efectuat și dacă creditorul ar fi primit plata datoriei în măsura prevăzută de dispozițiile codului.

Formularea ultimului element schimbă aplicarea testului procentului mai mare față de cel utilizat în legislația actuală. Conform acestei formulări, instanța trebuie să se concentreze pe distribuția relativă între clase, precum și pe suma care va fi primită de membrii clasei din care face parte creditorul. De asemenea, această formulare impune instanței să se concentreze asupra admisibilității creanței pentru care s-a acordat preferința. În cazul în care creanța ar fi fost în întregime respinsă, de exemplu, atunci testul de la alineatul (5) va fi îndeplinit, deoarece creditorul nu ar fi primit nimic în conformitate cu dispozițiile privind distribuția din codul falimentului.

Administratorul judiciar poate anula un transfer al unui drept de retenție în temeiul prezentei secțiuni, chiar dacă dreptul de retenție a fost executat prin vânzare înainte de începerea cazului,

Subsecțiunea (b)(2) din prezenta secțiune exceptează, de fapt, de la regulile privind preferințele plățile efectuate de către debitor cu privire la obligațiile fiscale, indiferent de statutul lor prioritar.

Subsecțiunea (c) conține excepții de la puterea de anulare a administratorului judiciar. Dacă un creditor se poate califica în temeiul uneia dintre excepții, atunci el este protejat în acea măsură. Dacă se poate califica în temeiul mai multor excepții, el este protejat de fiecare dintre ele în măsura în care se poate califica în temeiul fiecăreia.

Prima excepție se referă la un transfer care a fost intenționat de toate părțile să fie un schimb contemporan pentru o valoare nouă și care a fost, de fapt, substanțial contemporan. În mod normal, un cec este o tranzacție de credit. Cu toate acestea, în sensul acestui alineat, un transfer care implică un cec este considerat ca fiind “destinat să fie contemporan”, iar dacă cecul este prezentat pentru plată în cursul normal al afacerilor, pe care Codul comercial uniform îl specifică ca fiind de 30 de zile, U.C.C. § 3-503(2)(a), acest lucru va echivala cu un transfer care este “de fapt substanțial contemporan.”

A doua excepție protejează transferurile în cursul normal al afacerilor (sau al afacerilor financiare, în cazul în care nu este implicată o afacere) transferuri. Pentru cazul unui consumator, alineatul folosește expresia “afaceri financiare” pentru a include activități care nu sunt legate de afaceri, cum ar fi plata facturilor lunare de utilități. În cazul în care datoria în contul căreia a fost efectuat transferul a fost contractată în cursul normal al activității atât a debitorului, cât și a cesionarului, dacă transferul a fost efectuat în termen de cel mult 45 de zile de la contractarea datoriei, dacă transferul a fost efectuat în cursul normal al activității atât a debitorului, cât și a cesionarului și dacă transferul a fost efectuat în conformitate cu condițiile comerciale obișnuite, atunci transferul este protejat. Scopul acestei excepții este de a lăsa neperturbate relațiile financiare normale, deoarece nu aduce atingere politicii generale a secțiunii privind preferințele de a descuraja acțiunile neobișnuite fie ale debitorului, fie ale creditorilor săi în timpul alunecării debitorului spre faliment.

Cea de-a treia excepție se referă la împrumuturile de abilitare în legătură cu care debitorul dobândește proprietatea pe care împrumutul i-a permis să o achiziționeze după ce împrumutul a fost efectiv acordat.

Cea de-a patra excepție codifică regula rezultatului net din secțiunea 60c din legislația actuală . În cazul în care creditorul și debitorul au mai mult de un schimb în cursul perioadei de 90 de zile, schimburile sunt compensate conform formulei de la alineatul (4). Orice valoare nouă pe care creditorul o avansează trebuie să fie negarantată pentru a se califica în cadrul acestei excepții.

Pagraful (5) codifică testul de îmbunătățire a poziției și, prin urmare, anulează cazuri precum DuBay v. Williams, 417 F.2d 1277 (C.A.9, 1966) și Grain Merchants of Indiana, Inc. v. Union Bank and Savings Co., 408 F.2d 209 (C.A.7, 1969). Un creditor cu un drept de garanție asupra unei mase flotante, cum ar fi stocuri sau creanțe, este supus atacului de preferință în măsura în care își îmbunătățește poziția în perioada de 90 de zile înainte de faliment. Testul este un test în două puncte și necesită determinarea poziției creditorului garantat cu 90 de zile înainte de petiție și la data petiției. În cazul în care noua valoare a fost dată pentru prima dată după 90 de zile înainte de caz, data la care a fost dată pentru prima dată înlocuiește punctul de 90 de zile.

Punctul (6) exceptează privilegiile legale validate în temeiul secțiunii 545 de la atacul preferențial. Acesta protejează, de asemenea, transferurile în satisfacerea unor astfel de privilegii, precum și fixarea unui privilegiu în temeiul secțiunii 365(j), care protejează un vânzător al cărui contract de cumpărare a unui bun imobil de la debitor este respins.

Subsecțiunea (d), derivată din secțiunea 67a din Legea privind falimentul , permite administratorului judiciar să anuleze un transfer pentru a rambursa o garanție care depune o cauțiune pentru a dizolva un privilegiu judiciar care ar fi putut fi anulat în temeiul acestei secțiuni. A doua propoziție protejează fideiusorul de o dublă răspundere.

Subsecțiunea (e) determină momentul în care un transfer este efectuat în sensul secțiunii privind preferințele. Alineatul (1) definește momentul în care un transfer este perfectat. Pentru bunurile imobiliare, un transfer este perfectat atunci când este valabil față de un cumpărător de bună credință. În cazul bunurilor personale și al accesoriilor, un transfer este perfectat atunci când este valabil față de un creditor pe bază de contract simplu care obține un drept de retenție judiciară după ce transferul este perfectat. “Contractul simplu”, așa cum este utilizat aici, este derivat din Legea privind falimentul § 60a(4) . Alineatul (2) specifică faptul că un transfer este realizat atunci când produce efecte între cedent și cesionar dacă este perfectat la sau în termen de 10 zile de la acel moment. În caz contrar, transferul este efectuat în momentul în care este perfectat. În cazul în care nu este perfectat înainte de începerea cauzei, acesta este efectuat imediat înainte de începerea cauzei. Alineatul (3) precizează că un transfer nu este efectuat până când debitorul nu a dobândit drepturi asupra bunului transferat. Această dispoziție, mai mult decât oricare alta din această secțiune, anulează DuBay și Grain Merchants, iar în combinație cu subsecțiunea (b)(2), anulează In re King-Porter Co., 446 F.2d 722 (5th Cir. 1971).

Subsecțiunea (e) este concepută pentru a ajunge la rezultate diferite în temeiul versiunii din 1962 a articolului 9 din U.C.C. și în temeiul versiunii din 1972, deoarece în fiecare versiune sunt necesare acțiuni diferite pentru a face ca un contract de garanție reală mobiliară să producă efecte între părți.

Subsecțiunea (f) creează o prezumție de insolvabilitate pentru cele 90 de zile care preced cazul de faliment. Prezumția este așa cum este definită în regula 301 din Regulile federale privind probele, aplicabilă în cazurile de faliment prin secțiunile 224 și 225 din proiectul de lege. Prezumția impune ca partea împotriva căreia există prezumția să prezinte anumite dovezi pentru a respinge prezumția, dar sarcina probei rămâne în sarcina părții în favoarea căreia există prezumția.

.